董杰、陈珠非法经营案

董杰陈、珠非法营经文案属性•章【案由非法】经营•罪【审理院】江苏法南京省市中人民级院法【•理审序程二】审•【裁判间时20】1.10.50裁判规1利用“外挂则”件“软练代升”从事级法经非营动，情节严活的重，属于中《华人民共和国法》刑第二百十二五中条规的“其他定重扰严市乱秩序的场非经营行法为，应以非”法营经定罪处罚罪。正文董杰陈、珠非经营案法公机关：江诉省南苏市江京区宁人民察院检。告人被董杰，男，：7岁3汉族，高中，化文，个体营经者住南京，江市宁区麒麟道街绿家色园。本因于案208年01月1日被5捕逮。被告人陈珠：，女38，岁汉族，，中初化，个体经文者，营南住京市宁江区麟麒街绿色家园道。本案于因2007年2月18日取保被审候苏。市区人京检民被院杰人、犯陈法营非罪京苏市区民法人提起公院。诉起诉指控：20书06年来，以告被董杰人、珠陈在玩络网游过程戏了解到利用中法非“外挂程序可以替”游戏家代玩升练级并可从中以利，牟遂购了数买台电十，脑请申了QQ、银号账行号客、电服话和电宽带信，向他人购“外挂”买经代营升练。2级006年9月至2007春年，节董、陈杰雇佣人珠在员其居住地通过使用，向人他得购名的“为小鱼”金“外的”挂帮《热助传血（游戏玩家升级并牟利。奇2070年3，月董、陈杰珠通又过互联向网他人购得名“为点冰奇传的“外”挂程序，”“以土人落部工作”的室义，名佣员雇工上在海盛大络网发有限展司公营的《经血热传奇（游中以戏80/元、周30元0月的价格/助帮玩使家“用冰传奇点”“挂外”程序代升练，级后替1万多先个《热血奇传游戏账（代户练级升自。007年23月2007年至12月7，接日来自受国全地各戏游玩汇入的资金家人币民189903.68元。因董、陈珠杰用使的“冰点传”“奇外”程序绕过了挂常的正游戏客端服服务与端之间器的讯通协，议盛使公大计算机系统中的客户司证功能丧失认，从干扰了《热血而奇传游戏的》正运行常。同，时因破坏又网络了戏规则的游均衡和平公，弓丨了起多游众玩家的不满戏和诉，投重严响影盛了公大的司生产营经秩。被序告董杰辩称：人（）1公诉机关控指事实的基本实，属但指对的犯控罪能不同。(2)自己以认前供的述部分责任把推到妻被子人陈珠身上，其实告陈到2007年4珠、月5才知道份己使用自冰“点传”“奇外”挂陈。与自己去劳务市场珠仅仅是保招。姆被告人董杰辩护的人护意辩见：为公诉关指机董控杰成非法构营罪证经不据足、律适法不当。用由如理：（1下非法经) 营罪侵的客体是害家国对场交市易序秩的管，而不理是对能某个一企业产经营生秩的序侵。公犯机诉关控指杰董行为危害后果是的扰了热血干传游戏的正常运行，奇严影重了盛大公司响生产经的秩序营，故指董控杰犯罪为行的危后害与果其指控的名罪相互是盾的。矛（2《)中人民共和华国法》刑第二二百五条所规定的十“违反家规定”国只能国家关于市是场易交秩序理管的有关定规公诉，人法在庭辩中论提所出的计《算信息机络国际网联网安全护保管办法》《计算理信机系统安息保护全条》例和《信网络息传播保权条例》护均是不国家于市关场易秩序交理管法的法律规，能作不为控指杰董成构非法经营罪的法规定。（律)董杰的行为3不也合符述公诉人所上提上述三的法规个称的中构成罪的犯行被告人。陈辩珠称：自当时己孕怀没有与被参人董杰的事情，公安机告提关的取聊天记不能证明录己自参，与以前公安机在供关参述与因为是小孩刚生下来，了为让董杰取保候审，就能此将揽事自到己身上但，后最己就自实说话。了被告人陈辩珠护的人护意见为辩：指陈珠控与参法经营的证非据不足被告人，不构非法经营罪成理。如由：下（)本案1性错定。非误法营行为是一经般违法为行还构成是法经营非罪，要行为是否以反违国规家定平衡为。陈点珠被控的“代练升指”级经营为行不我是法国、律行法规规定的需政要过经家国相部关特别许可门方可专、专卖的物营，也品不是法、行律政规规定的法要需限买制卖物的。品诉公人提的及关法相规不均关于许是证可制度或场准市制入度规定的因，此珠陈有取得没商营业执照工从事营经动活仅，仅反了违商工政行理管规，不定于犯罪行属为。现有的律、行政法法规也规定未破坏术保技护施措的行属为犯罪于。公诉人未也供提任法何依据条证明案本达已到“情特节别重严。(”2)珠未陈施实法经非营为。行珠于陈2070年月2孕，怀体状身况不备参具经营的条与件购买。设、申备宽带请开设、行账号银、招及聘理管员均工由被告人杰实董施陈，未参与。两被珠告人前后供述不一，致不能作陈为珠与参经营定案的据。证江省南苏京市江区宁人法民一院查明"审被人董杰告、陈珠在网络游玩过戏程了中到解利非用“法外挂”序可程替游戏玩家以代“练级”并从升中利，遂通过牟联网向互人%网名他“拉”哥购）名为“买点冰奇”的“传外挂”序，程与并该序卖程“家拉”哥协商合利用“外作”挂行游进代练，由“拉戏”提供“哥挂”程外，序二由告人负被代责及练收费。0072年月以3来，董杰 、陈陆续购置了珠十九多电脑，申台请电了宽带信，并冒“蔡用红、“曾”莉琼”的份办理了身银卡、行客服电，用话和游于玩戏家系及联取收代练。费被二告人先后佣雇十了二名工，员在居其住南的市江宁区麒麟街道京绿色家园30幢2号家以中“人土落工作部室”的名，不义断在大公盛司经营《热血的传奇游》戏做广中告以，08元周、/300元月/价格等助游帮玩戏使用家冰点传“奇的”外挂“”程序练代级。董杰升、陈珠将佣雇来的工分员客成服和组代组利练“外用”软挂“冰点传奇件日”夜营经练代，并适与时外挂“”程卖序家“拉哥联系进”行本升版，以对级抗大公盛游戏保司措护。施至案发止时，已先后替1多万个热《血传》游奇玩家戏的账代练户升。级自0027年3至月207年012月日7，被告二收人了全取国地游各戏家玩汇的入额代练资金巨，二人仅其通户名过为“张五强”的银账行户“冰点传奇向”外“”挂程卖家序拉哥“”汇去的费就达1用03万多。元另查明：“土人部落作室”的工外“挂”“冰点传一”奇使是“外挂用程”序直连接接游戏服器务，一同计台算可同时运行多个“机点传奇冰程”。利用序“冰传奇点程”可同时登序录多《个热传血》奇络网戏游账号。该“外挂程”序通游过戏包的封力口密解与密法算的破、游解戏指令数据结构的与查、筛游地图戏件文破的解与换等转法方通过，发送络数据包网击、攻入游侵戏服器，务以达增加到和改修用用使游戏户参的数据库里数存生和成的过长程体。该“验外挂程序修”改盛了大司公《热血传》奇游戏的使用户用服在务上器的内容，助帮热血《奇》传游戏的使用用完户自动成化循操作环因被告人董杰、。珠陈用使“冰点传的”奇“外”挂序绕过了正程常的戏客游端与服服务端之间的器通协议，使讯盛公司大算机系统计中正常的客户认证能受功损，而干扰了从《血热奇》传戏游正常运的，同时行破坏网了游戏规络则严，影重了响大盛司公的产经生营序秩。述上实，事经有庭审证、质举证的人徐证（斌卡）哥江雨、、苗红长、宇秦、季薇、张宇、征波金、静王、王、漫小欢、陈张研、吉胡波郑、、谢玉武、张洪志、曾峰锐证的言被;人董杰告、珠的陈供述；新闻版出总署出新网（证）沪字020号互联网出版可许证国、家权版编号局著软字第0登1325号计算9机软件著权登作记证书、盛大公企司法业人营执业、文网照文2〔03〕0002号0络网化经文许营可证、增值信电业经务营可证许、韩国:;AoStCof.td公L司权委授书等托书证搜；查录、笔扣押物品单清、款汇 通知、书取凭款、条行账户银明清单细视听光、盘、南京市安公局网警络支察队公宁勘〔网020〕7339号远程验勘查检录、笔宁网勘公〔00274〕0号电3证据子查检录笔刑、事影照片摄、定结鉴、论破发案经、过抓经获过等据证证，足实认定以本。一审主要争议焦点案：被告是人杰、董珠陈的行为何如定性。江苏省南京市江区宁民人法院一审为认：24中6华民共和国最人人民法院高报20公12年卷第’“冰点传奇”一外“”软件属于挂法非联互网版出。盛大物司公经所营《的血传奇热》戏游是过经家国权版局合法记登游戏软的件受，家国著权法的保作护被告，人杰董、陈珠购买、使用的冰“传点奇”外“挂程”序件在软出版序程上没有过经管主部门的批审，反违了《出版理管例》的条规定在内，上容破也坏《了血传奇热》游戏软的件技保护术措，施肆修意盛大公司《热改血传》游戏奇的用使用户在务器服上内的容，仅违不反了《信网息络播权保护条传》例相的规定，关且侵犯而了作权人的著合权法，被《出益管版条例理》互《网联版出理暂行规定》所管止禁属，于《高人最法民关院审理非于法出物版事案件刑体应具用律若法问干的解题释》十一条所规定的第严危害重社秩序和会扰市场乱序的秩法非出版。物第二被，人告董、杰陈利珠用“外挂软”从件“代事练级升”构，成法经营非罪二。被人告购了电脑，聘买用了工作员，人后先替1万多不特定名人用使法非“外挂程”序进代练，并行收取费，用观上是对客该非法“外”挂序程的发行传播、，属出版非法于联网出互版物行为的，根《最据人高法民院于审理非关法版物刑事出案件体应具法律用若问题的干释》第解一十条的规定应，以当非经营法定罪罪处。罚综上，被人告杰董、陈以珠牟利为目，违反国家的定，规未经国主管家部门批准也，获未得盛大公许可司授和，权将明是破知了坏人享他著作有的权互联网戏游作技品术护措施保修并改人他游戏品数据作非法的互联网版物出“一挂软件外”用使盛大公到司有著作享权游戏的程序上，进有偿代行经营练动，牟取了活额巨法利非，侵害益了盛公大的合法司益，属权出版非法互于联网出物的行为，具有版严社会危重性害构成，非经法营罪在共同犯。罪中，董杰主起作用要，主是犯。陈起珠次要、助作用，辅是犯从依法应当，轻处减。罚此，江宁区人民法据依照《院华中人民共和国法刑第》二百十二条第（四）项、五二第五十条第一款第、十六二第一、四款第二、七条十第七十二、条、六十第四条《及最人民法高关院于审 理非法出物版刑事件具案应体法用律干若题的解释问》第十条、一十二第第二条第款（一）项规定，之于2100年21月9判决日：一被、告人董杰非犯经营法，判罪有期徒刑六处年，罚人民币金160万元；被人陈珠犯告法非营经罪，判有处期徒三刑，缓刑四年年罚，人金民1币40万元；二、作工案、具非法所得以予收。没董杰、陈珠服不审一判决，江向省南京市苏中人民法级提出院诉上，请依法求判改上诉。董杰人的上诉理是原审由法院定上诉认构人非成经法营适用法律罪误错。上诉人杰辩董护人辩护的见是意董：杰的为行构成非法经营罪不侵犯、著作罪、权坏计算机破信息系统、非法罪入计侵机算统系及关犯罪相董杰，的为不行有具重的社严会危性，不构成害犯罪认。定杰董法非经的营数额误，董有杰汇给哥、拉卡哥的130余元中，有万110元万到21万0元是董替杰家购玩盛大买公司点的卡钱等，董杰收中有入大一很分部是使用不非法“外的挂”程获得序，应的分区杰董合法收入非法收入与。诉人陈上及珠辩护其的人诉上理、由辩意护见为陈：珠当正时在怀，孕认陈定珠参与犯与罪事实不符；外“”代挂不练属出于版行，不为成非构法营罪经；审一判决刑量高过罚金，重过一审，院法13将0余万作为非元法经金营的额认定误；有盛大司公员参与人搜，查公安机搜查关程序违。法二审庭开审理中上诉，人及其护人辩均未出提证据新。庭检出察认为员上：人诉董、陈杰珠为行应非以经营罪法定罪处罚；原决非判法经营数额定认确；公安准关机查程搜序合法，审原院认定犯罪法的实清事楚，据证确，实程合序法，刑适当量建，维议原判。持察检当员庭出示了京南公市安局网络安保全卫支队2011年月316出日的具情说况明江苏省南。市京中级人法民院二审，经认了确一审明查事的。本实二案的审争焦议是点：无营经主资质体并用利“挂外”软件“练代升级的行”能否为认定为“外对挂”软件的行、传播发为，行而认定为系进法互联非出版活网动。江苏省南京中级人市法民二院审为：认“外”违法挂行属于为非法营互经联网活动且。外挂“”序程系获未得可和许权，通过破坏他授人合法版出并享著有作权的联互网戏作品的技术保护游措施、改作品修数，从而据游在戏获中不取当正益利的弊程序，非作法入。侵于鉴“外挂”行等为国内对戏产游的业害和侵合法对营秩序的经害，危0203年12月新闻出，版总署等六门部联亦合发下《的于开关对展“私服、“外””专项治理挂通知的明》确指出：“服”私“外挂”违、行法为 属于非互联法网版出动活，依应予法以厉严打击“。外”行挂既侵害了为作著权、人版出机以及游戏消构费者合的法权，又扰乱互联网游益出版戏营的经正常序秩。但原审上诉对人董、杰珠陈罚刑金刑量过重，应予纠正。法经营罪判非处罚数额应金违法所得在一以倍上倍以五下，“违法所数额得应以“获利”额数”来认。根定陈珠据在查侦阶的段供，述董杰及向户为“名张五强的工”商银行卡汇款130余元购买万“外挂充点卡值的”银行务资账等料证书可确定，董杰陈珠收取、家玩“练代”款105元，万付支给上家“哥”拉卡点费用301余元，万从中利获额近20万元。综上，诉人上董、陈珠杰违法反律定，且无规营主经体资，未经格大盛司许公可授和权，非将外挂法软使件到用盛公大司有享著权的作戏游程序，进行上有偿性代，练取了牟额非巨法利，严益侵害了市重管场和公平竞争理序秩，构成法经营罪，非且节特别情重。严共在同犯罪中，董起杰主作要，是主犯，应当用按照其组所织指挥、的全犯罪部处。罚珠起次陈要辅、作助，用从是犯，法依当减轻应罚。原审判决认处定的事实楚，证清据充，分罪名确准对，二上人诉刑量主适刑，当应予维持；但罚刑金量刑不，当应改予。据判，南此京市级中人民院依法据《中华人共和国刑事诉民讼法第》一百十九八条%二）项第和《中华民人和共国刑法》第百二二十五条（第四项、）二第十五条第款、第一十二六条第一、款四第二、七十条、第十二七条、第十六条四《及高最人民法关于院审非法出理物版刑案件具体事应法用若律干题的问释》第十解条一、第二十条第款第二一（）项的规定于，0121年5月1日0决判如下：一维、南京市江持区宁人民法院20（8)0江宁刑初字第953号事刑决第二项判第及项一对中诉人上杰董陈珠、罪定量及主刑部刑分，：即被告人董犯杰法经非营罪判，处有期刑徒六年；被人告陈犯非珠经法罪，营处有期徒刑三年，判刑四缓年；作案工具非法所得予以、没。收二撤、南销市江京宁区人民法院（020)江8刑初字第宁935号刑判事对决审被告原董人杰、陈的珠刑量附刑部加，分被告即人董杰处罚判金民人币160万元被；告人陈判处珠罚人金币14民0万。元三上诉人、原（被审人告董杰犯）非法营经，罪处有期徒刑判六，罚年人金民30币万；上诉人元（审被原人）陈告犯非珠法经罪，营处判有徒期三刑年，刑缓四，年罚金人币民20万元。本定为裁审裁定。终